離婚前先分居，可以嗎？這樣算離婚原因中的「惡意遺棄」嗎？ - 85010

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這篇文章要告訴你的是，若有如此情況並不需如此擔心。因為，雖然民法第1001條確實規定夫妻互相對另一半有「同居義務」，但現實中夫妻分居的原因各有不同，因此法條上又特別說明「有正當理由而分居」不違反夫妻間的義務，也不構成惡意遺棄。

去法院打過「同居官司」後還不同居，才是離婚原因中的惡意遺棄

一、民法第1052條第一項中的「惡意遺棄」究竟是什麼意思呢？

最高法院認為，惡意遺棄要「雙方事實上沒有住在一起」並且「不願意住在一起」才算喔。（註1）

惡意遺棄的案例

讓我們假設A、B是夫妻，一個人住台北、一個人住高雄，客觀上看起來好像違背了同居義務；但這時候A、B彼此算不算惡意遺棄，要看A、B各自有沒有拒絕與對方同居的意願。如果是因為工作關係或是其他正當理由，Ａ、Ｂ並沒有要拒絕同居，那就不構成惡意遺棄。

但如果Ｂ打死都不想跟Ａ同居，隱瞞自己的地址、電話不讓Ａ聯絡，那麼Ｂ就構成惡意遺棄。當然，對方心裡願不願意很難知道，因此法院才會認為，如果夫妻之間已經打過「同居訴訟」，法院判決雙方應該同居，然而對方仍不願意依照判決同居時，才構成惡意遺棄。（註2）

二、因吵架、協商離婚而暫時分居，算不算惡意遺棄？

講到這裡，曾經有些前來諮詢的當事人就緊張地問「怎麼辦，我們確實分居，我現在也真的不想住在一起，難道這時候反而是我惡意遺棄，變成我是壞人了嗎？」

別緊張，法院在判斷是否構成惡意遺棄的時候還有一個但書：有正當理由而不能同居，不算惡意遺棄。而這同樣也是「同居義務」的但書規定。

舉例來說，配偶有慣性的暴力傾向、毆打行為，此時為了保護自己而離家，不算惡意遺棄；或是在共同生活中，對方施加精神上的暴力，像是污辱、恐嚇、言語上的嫌棄等等，導致人格受到嚴重損害。這時候分居，法院也認為是正當理由，不是惡意遺棄。

因此，回到開頭的疑問，夫妻失和已經在離婚協商的過程，如果對方有肢體或言語暴力，那分居就具有正當理由。而如果對方不聞不問、沒有提起離婚訴訟的話，法院的判決也認為不算惡意遺棄。（註3）

三、分居與惡意遺棄

離婚的過程有時候是場長期抗戰，如果同住在一個屋簷下，可能少不了無止盡的冷戰與爭執。如果經濟能力允許，或是有足夠的親人支持，在離婚判決前就分居是人之常情，請不要害怕；只要具有正當理由就不算惡意遺棄，不會有法律責任。

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未履行夫妻義務多久可以離婚註解

註1：最高法院85年台上字第572號判決：民法第一千零五十二條第一項第五款所謂以惡意遺棄他方，不僅須有違背同居義務之客觀事實，並須有拒絕同居之主觀情事，始為相當。

註2：最高法院80年台上字第632號判決：按夫妻之一方於同居之訴判決確定或在訴訟上和解成立後，仍不履行同居義務，在此繼續狀態存在中，而又無不能同居之正當理由者，即與民法第一千零五十二條第一項第五款所定之離婚要件相當。

註3：最高法院78年台上字第1788號判決：妻與夫失和歸寧居住，久未返家，如僅因夫迄未過問而出此，別無拒絕同居之主觀情事，尚難謂為惡意遺棄。